Archive for 11月, 2009

雷曼律师事务所成功帮助客户解决劳动纠纷

雷曼律师事务所近日成功的协助一家位于北京的知名泰国餐饮公司解决了其与员工的劳动纠纷。该客户的一名中国员工在主动辞职后,因所要赔偿款为果,遂将公司告上法庭。在雷曼律师事务所律师的积极努力和应诉下,北京市劳动仲裁委员会做出了有利于客户的判决,最大限度的维护了该公司的权益。
 

如欲了解更多的有关雷曼律师事务所的信息,敬请访问www.lehmanlaw.com.。

Published by admin on 11月 27th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

美国大使馆赴山东省提供服务

山东省济南市和青岛市的美国公民,如果您需要公证、办理护照加页、注册信息,或其他任何有关大使馆服务问题的帮助,来自美国驻华大使馆的副领事将会为您提供服务。详细情况如下:
 

济南市
美国大使馆副领事将于11月25日(周三)上午9:30—11:30为您提供服务。
地点:山东省济南中区马鞍山路2-1号,济南山东大厦大厅。
 

青岛市
美国大使馆副领事将于12月4日(周五)中午12:00—14:00为您提供服务。
具体地点将在给您的邮件回复中告知。
 

如果您需要这些服务,请于11月20日(周五)(济南市)或12月1日(周二)(青岛市)之前将以下信息发送电子邮件至amcitbeijing@state.gov:
(1)       姓名(与护照一致)
(2)       出生日期
(3)       性别
(4)       出生地
(5)       社会安全号码
(6)       固定地址
(7)       家庭和/或单位电话号码
(8)       护照号码
(9)       护照保险,到期日期和签发地点
 

如需进一步资料,请查看:
http://beijing.usembassy-china.org.cn/service.html.
雷曼律师事务所在济南市设立了下属办事处。如需进一步信息,请查看:
http://www.lehmanlaw.com/offices/jinan.html
或发送邮件至: mail@lehmanlaw.com

Published by admin on 11月 27th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

《中华人民共和国统计法实施条例(征求意见稿)》公开征求意见

中国 北京 – 2009年11月19日 
国务院法制办发布《中华人民共和国统计法实施条例(征求意见稿)》,2009年11月11日面向社会公开征求意见,截止日期为2009年11月27日。《统计法实施条例(征求意见稿)》明确,报请备案统计调查项目,申请机关应当以公文形式向备案机关提出申请,并提交统计调查项目备案申请表及该项目的统计调查制度。统计调查的组织实施机关应当将统计调查对象的法定填报义务、主要指标含义和有关填报要求等,向统计调查对象作出说明。《统计法实施条例(征求意见稿)》还明确,境外组织、个人需要在中华人民共和国境内进行统计调查活动的,应当委托中华人民共和国境内取得涉外统计调查许可证的机构进行。 
雷曼律师认为,《中华人民共和国统计法实施条例》为贯彻《中华人民共和国统计法》,加强统计工作,提高统计数据质量提供了法律保障。《统计法实施条例》从防止行政干预、强化统计责任、加大处罚力度,明确了统计机构、统计人员权力,同时对统计人员提出了更提高的要求。 
雷曼律师事务所是一家具有超前发展意识和新型管理理念的综合性律师事务所。其服务范围覆盖中国的大部分地区以及世界许多国家。雷曼律师事务所的律师团队不但包括在中外著名法学院中接受过良好教育、通晓多种语言并具有丰富经验的中国执业律师,而且包括众多具备长期执业经验的欧美律师作为法律顾问。这是雷曼律师事务所能够满足客户不同的需求并向客户提供不同领域及多层次法律服务的基础。也正因为如此,雷曼律师事务所不仅是外国公司在华投资发展的首选顾问,更是国内公司进军国际市场的最佳合作伙伴。如需获得更多信息,请访问 www.lehmanlaw.com.

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最高法院就审理公司强制清算案件出台文件

为更好的规范因国际金融危机和世界经济衰退影响而导致的公司强制清算案件的审理,最高人民法院于2009年11月4日颁布了《关于审理公司强制清算案件工作座谈纪要》,进一步明确了该类案件的审理原则,细化了有关程序和实体规定,为更好地规范公司市场退出行为,维护市场运行秩序,促进经济社会和谐稳定提供了法律和制度保障。会议认为,法院在审理公司强制清算案件时应当遵守程序公正、效率和利益均衡保护原则。是否受理强制清算申请一般应当通过召开听证会确定。强制清算案件的管辖按照公司注册登记地和登记机关的级别予以确定,由负责审理企业破产案件的审判庭或专门的审判庭组成合议庭进行审理。此外,会议还规定,公司强制清算由公司债权人或股东向人民法院申请,并应提交被申请人已经发生解散事由和申请人对被申请人享有债权或股权的有关证据,以及债权人或股东故意拖延清算或存在其他违法清算行为可能严重损害其利益的证据材料。但债权人申请强制清算,被申请人的主要财产、账册、重要文件等灭失,或者被申请人人员下落不明,导致无法清算的,人民法院不得以此为由不予受理。人民法院受理强制清算案件后,应及时指定清算组成员。公司强制清算中,如发现公司财产不足清偿债务的,或有关权利人向人民法院另行提起破产申请的,人民法院应依相关法律规定,裁定是否受理。破产申请受理后,应终结强制清算程序。公司依法清算结束,清算组制作清算报告并报人民法院确认后,人民法院应当裁定终结清算程序。公司登记机关依清算组的申请注销公司登记后,公司终止。

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最高人民法院民一庭负责人就《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》答记者问

最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)2009年9月1日正式施行。最高人民法院民一庭负责人近日就相关话题回答了本报记者提问。
    据这位负责人介绍,在我国经济高速发展和住房制度改革日益深化的推动下,房屋租赁经营方式日益普遍,房屋租赁业迅猛发展,涌现出许多新情况、新问题,并形成诉讼进入司法领域。近年来,人民法院受理的房屋租赁合同纠纷案件日益增多。由于相关法律规范比较原则,人民法院在审理房屋租赁合同纠纷案件中面临很多具体适用法律的难点问题。为统一法律适用,指导各级人民法院及时公正审理房屋租赁合同纠纷案件,促进房屋租赁市场的健康发展,最高人民法院于2006年9月着手《解释》(征求意见稿)的起草和调研工作。
     房屋租赁主要包括居住用房的租赁和经营用房的租赁。居住用房是人类生存的基本物质条件,经营用房是人类从事生产经营的必要生产资料,因此,房屋租赁与国家利益、社会公共利益和广大人民群众的切身利益息息相关,亦与社会的和谐稳定、经济的平稳发展息息相关。最高人民法院从“保增长、保民生、保稳定”的全局工作出发,高度重视该部司法解释的起草工作,确定以落实科学发展观和司法为民作为指导思想,严循立法精神,重视调查研究,强化起草内容的针对性和可操作性。其间,起草小组多次奔赴全国各地调研,广泛征求各方意见。在反复研究讨论的基础上,《解释》经最高人民法院审判委员会第1469次会议研究通过。
     明确租赁合同无效的范围
    问:《解释》在合同效力的认定上,是如何体现促进房屋租赁市场发展和维护稳定的房屋租赁交易秩序这一目标的?
    答:合同效力的认定对促进房屋租赁市场发展,维护房屋租赁市场交易秩序稳定意义重大。《解释》在准确判断相关法律、行政法规的强制性规定是否为效力性强制性规定基础上,确定了认定合同效力的原则:一是限定无效合同的范围。《解释》仅将违法建筑物租赁合同、转租期限超过承租人剩余租赁期限的合同、未经出租人同意的转租合同认定为无效。在违法建筑物范围认定上,确定未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证规定建设的房屋,未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑,超过批准使用期限的临时建筑为违法建筑。二是对欠缺生效条件合同效力的处理上,采取了补救性的措施,即当事人只要在一审法庭辩论终结前,取得了法律、行政法规规定的条件,不存在合同法第五十二条规定的无效情形,就认定合同有效。《解释》在遵循法律规定精神的基础上,采用宽严适当的原则,确定合同效力,目的就是在尽量维持合同效力的基础上,促进社会资源的有效利用,保障房屋租赁市场的健康发展。
    问:《解释》规定合同被认定无效后,承租人要支付房屋占有使用费,是将无效合同按照有效处理吗?为什么参照合同约定的租金标准确定占有使用费?
    答:这种理解是错误的。合同无效后,承租人支付占有房屋期间的使用费,是返还依无效合同取得的财产的一种方式,并不是按照合同履行支付的租金。依照无效合同的处理原则,承租人应返还依无效合同取得的财产,包括占有租赁的房屋和实际占有房屋所获取的占有利益。占有利益为无形财产,承租人只能采用折价补偿的方式,即支付房屋使用费予以返还。
    对于房屋使用费按照何种标准确定,实践中做法很多。合同约定的租金标准,与合同签订时的市场行情相符,易于双方当事人认可,且标准明确,有利于人民法院判断掌握,亦可避免采用评估方式确定房屋使用费,加重当事人诉讼成本,延长案件审理期间的弊端。考虑到实践中存在因房屋质量问题或其他原因影响承租人使用房屋的情形,完全参照合同约定的租金标准确定承租人支付使用费可能与其获取的占有利益不符,有失公平,本条规定“当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的,人民法院一般应予支持。”将是否支持的裁量权交由人民法院,根据承租人对房屋的实际使用状况确定是否参照、如何参照合同约定的租金标准确定占有使用费。
     适用不同民法理论处理装饰装修问题
    问:房屋租赁合同纠纷案件中装饰装修的处理,一直是司法审判中的热点和难点问题,《解释》对此问题是如何规定的?
    答:装饰装修的处理涉及到债权和物权两大领域,关涉添附制度、不当得利等民法理论,该类案件的处理在理论界及审判实务界均引起高度关注。《解释》在吸收各级人民法院和学术界意见基础上,确立了处理此类纠纷的规则:承租人擅自进行装饰装修,构成侵权,承担侵权责任;承租人经同意装饰装修,区分情况适用不同的处理原则,一是对附合和未形成附合的装饰装修物分别适用不同的处理规则。未形成附合的装饰装修物,承租人作为所有权人享有处分权;已形成附合的装饰装修物区分合同无效、合同有效解除、合同履行期限届满情形,适用不同的处理规则。二是出租人是否对承租人的装饰装修进行补偿,如何补偿,要区分不同情况。合同无效时,出租人同意利用的装饰装修,基于不当得利对承租人进行补偿;不同意利用的,装饰装修的现值损失作为无效合同的损失,由双方按照过错承担;合同解除,由导致合同解除的违约方承担装饰装修残值损失。在双方均无过错情形下,由双方依照公平原则分担装饰装修残值损失;需要注意的是,合同解除时,如果出租人同意利用承租人装饰装修的,仍需基于不当得利对承租人予以补偿;合同履行期间届满,出租人取得附合装饰装修物无需补偿。
    问:《解释》就附合装饰装修的处理出现“现值损失”和“残值损失”两个名词,如何理解和区分这两种损失。
    答:一直以来,各地人民法院对附合装饰装修损失的认定,方法多样,标准不同,统一这一问题的法律适用,对司法审判意义重大。《解释》根据有效合同和无效合同的不同法律效果,对装饰装修损失采用了现值损失和残值损失两种不同的标准。现值损失是指合同被认定无效时,装饰装修的现存价值。在合同无效场合,承租人通常已经占用使用租赁房屋一段时间,其在此期间享有的装饰装修利益,不应再列入合同无效的损失范围。残值损失是指在合同解除时,装饰装修的剩余“价值”,这一“价值”的确定是以合同解除时装饰装修的现值为基础,且不能低于合同履行期间摊销的装饰装修费用。《解释》依照租赁合同的权利义务内容、行业惯例、交易习惯,规定在双方当事人无约定情形下,承租人的附合装饰装修费用应当在租赁期内摊销完毕,出租人无需补偿。按照这一规定,合同履行期间已经摊销的装饰装修费用,不应列入合同解除的损失范围。如装饰装修造价60万元,租期5年,则60万元造价摊销在租期内,每年平均摊销12万元。合同履行三年后解除,按照评估价值,装饰装修现值为30万元,但按照租期内摊销价计算,三年摊销费用为36万元。则残值应当按照摊销费用确定为36万元。如果装饰装修现值高于摊销的造价费用,则应当按照装饰装修的现值来确定残值。
     依法保护承租人的优先购买权
    问:《解释》规定承租人优先购买权受侵害时,无权主张认定出租人与第三人签订的买卖合同无效,是基于何种考虑?
     答:首先需要明确,《解释》规定的是“承租人不能以出租人侵害其优先购买权为由,请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效”,而不是规定在何种情形下,承租人均不得主张认定出租人与第三人签订的买卖合同无效。
    优先购买权纠纷一直是审判实践中的难点问题。承租人优先购买权性质的认定,是解决该难点首要面临的问题。2007年10月1日施行的物权法,并未将优先购买权规定为物权,该权利因此不具有“对世性”权利。最高人民法院废止了《〈民法通则〉适用意见》第118条规定,就是基于该条规定与物权法规定相冲突。本《解释》遵循法律规定精神,将承租人优先购买权定性还原为债权,规定承租人不能以出租人侵害其优先购买权为由,请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效。该项规定并不妨碍出租人与第三人恶意串通签订买卖合同损害承租人优先购买权时,承租人依照民法通则第五十八条第一款第(四)项规定和合同法第五十二条第(二)项规定,主张认定出租人与第三人签订的买卖合同无效。
    问:出租人出租房屋上设立抵押权的情况在房屋租赁中时有发生,《解释》对抵押权人行使抵押权时承租人优先购买权的保护是如何规定的?
    答:从权力的设置目的看,抵押权是从抵押物的交换价值优先受偿,其追求的是抵押物的交换价值,不要求转移抵押物的占有,亦不享有对抵押物的处分权。优先购买权是优先购买租赁房屋的权力,并以同等条件为权力行使的必备要件。上述两种权利从设置目的上看,行使时不会发生冲突。抵押权人与出租人协商折价、变卖或者拍卖抵押房屋实现抵押权时,属于出租人出卖房屋的方式,承租人以同等条件优先购买抵押的租赁房屋,不会影响抵押权人实现债权,不论抵押权设立在租赁合同成立前或后,均不会与抵押人实现抵押权发生冲突。因此,解释依照抵押权与承租人优先购买权立法目的不同,规定出租人与抵押权人协议折价、变卖租赁房屋偿还债务,或者拍卖房屋时,依法保护承租人的优先购买权。出租人以其他方式出卖房屋时,应当采取同样的规则保护承租人的优先购买权。当然,承租人主张优先购买房屋时,人民法院应当考虑以下两方面的问题,一是承租人应当具有让出租人信赖的履约能力,如责令承租人以交付押金或者定金等方式提供履约担保,使出租人信赖其履约能力,以避免人民法院支持承租人购买房屋的主张后,因承租人缺乏履约能力导致合同无法履行,损害出租人利益。二是依照权利义务对等原则,承租人的优先购买权亦应当在合理期限内主张,在出租人履行通知义务后,承租人应当在15日内明确表示是否行使优先购买权;出租人没有履行通知义务的,承租人可在知道或者应当知道出租人出卖房屋之日起一年内主张,超过合理期限的,人民法院不应予以支持。
    问:按照《解释》规定,是否只要出租人出卖租赁房屋,承租人就可主张优先购买房屋?
    答:这种理解是错误的。《解释》第24条规定了承租人优先购买权行使的四种例外情形:(一)房屋共有人行使优先购买权的。法律设定共有人具有优先购买权,宗旨是简化物权关系,维护共有关系的稳定性,充分发挥物的用益价值,而承租人优先购买权主要是维护使用关系的稳定性,从利益衡量的角度考量,应当优先保护共有人的购买权。(二)出租人将房屋出卖给近亲属情形。我国是靠亲情和人情为纽带联系起来的熟人社会,人们在经济交往中,亲情关系往往是交换价值确定的重要考虑因素,具有浓厚的人身色彩,与纯粹的买卖关系终究有所不同。《解释》立足国情,将出租人出卖房屋给近亲属的情况,列为出租人出售房屋的特别方式,排除承租人优先购买权。这一规定有利于促进家庭和睦和社会稳定,符合构建和谐社会的重大历史任务要求。(三)出租人履行告知义务后,承租人在15日内未明确表示愿意购买的。本项是对合同法第二百三十条规定的进一步细化。从权利义务对等的角度分析,承租人在合理期限内行使优先购买权,亦应为承租人优先购买权的内容。如果承租人不及时行使优先购买权,将导致出租人所有者权益受到损害。在房屋交易市场价格波动加大的情况下,这种损害更为明显。因此,本项将承租人接到通知后15日,作为行使优先购买权的合理期限,逾期视为承租人放弃优先购买权。(四)购买房屋的第三人出于善意并已办理登记手续的。物权法第一百零六条规定了善意取得制度,即受让人以财产所有权转移为目的,善意、对价受让且占有该财产,即使出让人无处分权,受让人仍可取得转让物的所有权。根据“举重以明轻”的民法解释原则,在第三人善意购买出租房屋,并办理登记手续情形下,可以对抗承租人优先购买房屋的主张。
     ■背景■
     司法解释适用范围
    《解释》将适用范围确定为城镇房屋租赁合同纠纷案件,是基于何种考虑?
    最高人民法院民一庭负责人告诉记者,按照城乡规划法有关规划区域的规定,我国现有房屋可分为城市规划区、镇规划区、乡规划区、村庄规划区范围内的房屋。《解释》为表述简练,将城市规划区、镇规划区范围内的房屋统称为城镇房屋。城镇房屋建设规模大,房屋性质多样,用途广泛。其开发、建设、交付使用受到城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法、消防法等法律和行政法规强制性规范的调整。
     如建筑法规定,限额以上的工程应当向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。该类工程按照消防法的规定,属于按照国家工程建筑消防技术标准需要进行消防设计的建筑工程。上述工程未经竣工验收,不得交付使用。而乡、村庄规划区内的房屋因建设规模小,达不到适用上述法律、行政法规强制性规范的标准,在房屋建设、使用条件上的强制性法律规定较少。同时,由于城镇房屋和乡村房屋租赁经营活跃程度不同,租赁交易规则和租赁纠纷产生的原因亦有很大不同。从数量上看,乡村房屋租赁合同纠纷数量较少。为解决审判实践中的突出问题,我们确定本司法解释的适用范围为城镇房屋租赁合同纠纷案件。
    随着我国城市化和城乡一体化进程的快速推进,一部分经济比较发达的乡村和城镇规划区周边的乡村,房屋建设规模扩大、房屋使用性质多样、租赁经营日益活跃,与城镇房屋租赁在适用法律和采用的交易规则方面已没有区别。为满足这部分乡村房屋租赁合同纠纷案件审判的需要,《解释》规定:“乡、村庄规划区内的房屋租赁合同纠纷案件,可以参照本解释处理。但法律另有规定的,适用其规定。”
    承租人依照国家福利政策承租的公有住房、廉租住房、经济适用房,具有社会福利性和保障性,其租赁关系不属于完全的民事法律行为,有关合同纠纷不适用本《解释》。
来源: 人民法院报

Published by admin on 11月 6th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

谷歌数字图书馆引起国内作者不满 中国文协将作为代表向其维权

人民网北京10月19日电 (记者 董菁) 谷歌数字图书馆未经许可擅自收录中国数百位权利人的作品,已经引起了国内相当数量作者和出版机构的不满。谷歌曾在网上发声明,欲以每部作品60美元的价格购买版权,但这个价位并未获得中国权利人的认可。中国文字著作权协会9月初公开表示,将代表中国权利人向谷歌维权。
10月14日,中国作家协会副主席、著名作家张抗抗向媒体表示,谷歌建立的数字图书馆中,有自己的几十部作品,且在扫描收录前并未通知自己。据中国文字著作权协会(以下简称文著协)初步抽样调查显示,至少有570位中国权利人的17922种作品被收录。中国文字著作权协会(以下简称文著协)常务副总干事张洪波透露,谷歌发布的统计数字表明,截至2008年底,谷歌数字图书馆已有图书800万部,今年年底预计达到1000万部。而这么大的信息量,很难一一查实。
早在2004年,谷歌就已经在全球范围内“悄悄”进行数字图书馆的建设。今年8月30日,谷歌高调宣布,将在原有的谷歌数字图书馆基础上,构建全球最大的在线图书馆,全球用户均可通过免费搜索,在线浏览相关的图书内容。这一计划,让谷歌频频遭到全球出版界的抗议和诉讼。
2008年10月,谷歌公布其与美国作家协会和美国出版商协会达成的和解协议。根据该协议,谷歌将其通过合法途径获得的图书进行数字化制作,建立数字图书馆,进行多功能开发利用,包括团体订阅、个人用户购买、公众免费查阅以及对有关数据进行技术研究和开发等使用方式。如果权利人不想被包括在和解协议范围之内,就必须在今年9月4日之前选择退出。中国权利人如果接受该协议,可获得每部60美元左右的费用,但必须向谷歌主动申请。
近日,文著协已经在其网站上公布了就谷歌问题《致广大著作权人通知书》,声明只要不接受谷歌协议的著作权人,可以选择加入文著协或单项委托文著协处理谷歌侵权事件,维护自己的权益。“国家版权局已经明确表示,支持我们在法律范围内维权。”张洪波介绍,中国内地很多出版社如北大出版社、高教出版社等,已明确授权中国文字著作权协会为其主张权利,出面与谷歌交涉,维护合法权益。“但作者个人授权我们主张权利的还比较少,很多人可能还并不知情,或者担心维权成本太高。”
“我们是国家建立的公益性著作权组织,在进行维权时不会收取任何先期费用”。张洪波呼吁,为了让中国的有关权利人能与谷歌平等相对,权利得到应有的维护,获得应有的利益,最好能有效地组织起来,以团体的力量主张权利。
“数字图书馆的背后商机无限,如果掌握了大量的读者、作者群,那么以后可能带来衍生的服务模式非常多。这块市场,将是未来争夺的重要目标。”律师杨立表示,这件事情所涉及的,不仅仅是出版社和出版人的利益,它将关系到谁来主宰未来的数字图书馆,实际上就是谁来掌控全世界范围内巨大的文化资源。
“谷歌数字图书馆所产生的版权问题,是在我们预料之中的。”北京大学互联网法律中心主任张平教授说,早在1999年,中国国家图书馆已经开始开发中国数字图书馆工程,业内当时已经预见到,数字图书馆将是技术发展的必然趋势。
目前,国内的数字图书馆面临的最大问题是:如果严格按照先授权后使用的交易模式,高昂的交易成本,阻碍了大量交易的进行;但如果不按传统模式,就有可能遭遇侵权诉讼官司,面临巨额赔偿。
张平教授认为,从产业发展角度看,她反对与谷歌和解,因为谷歌数字图书馆的庞大势力一旦形成,将对我国的数字图书产业产生强大的阻力。中国社会科学院知识产权研究中心副主任李顺德说,“谷歌案是一记警钟,让业界不得不思考中国的数字出版产业如何发展和突围。”
来源:人民网-国际频道

Published by admin on 11月 5th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off