Archive for 4月, 2009

《统计违法违纪行为处分规定》自5月1日起施行

新闻来源: 新华社
监察部、人力资源社会保障部、国家统计局日前联合公布《统计违法违纪行为处分规定》。该规定自5月1日起施行,这是我国第一部关于统计违法违纪行为处分方面的部门规章。
据介绍,改革开放以来,我国统计的科学性和准确性不断提高,统计数据总体上反映着经济社会发展的趋势。但个别地方、部门和单位在统计工作中还存在着一些违法违纪行为,影响了统计数据质量,削弱了宏观调控和宏观管理的信息基础,损害了党和政府在人民群众中的形象。为加强统计工作的纪律性,及时有效地处理统计违法违纪行为,在认真调研和广泛征求意见的基础上,监察部、人力资源社会保障部和国家统计局联合制定了《处分规定》。
《处分规定》共15条,对适用范围、应受处分的违法违纪行为及其处分幅度以及案件移送制度等作了明确规定。特别是对领导干部和统计人员在统计数据上弄虚作假,违反国家规定的权限和程序公布统计资料等危害性较大的行为,明确了具体量纪标准。
监察部、人力资源社会保障部、国家统计局要求,各级监察机关、人力资源社会保障部门、人民政府统计机构要认真履行职责,充分发挥职能作用,严格依法依纪查处统计违法违纪案件,切实维护统计数据的真实性。对有统计违法违纪行为的,不论涉及什么人,都要严肃查处,决不姑息。要加强协调配合,相互支持,形成合力,共同做好统计违法违纪案件的查处工作。要认真研究和查找统计工作中存在的漏洞,督促有关部门建章立制,改进管理,从根本上防范和减少统计违法违纪行为的发生,推动科学发展观重大决策部署的贯彻落实,促进经济平稳较快增长。

Published by admin on 4月 29th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

加强和完善驰名商标司法保护

新闻来源: 人民法院报
最高人民法院4月26日公告公布了《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》,该解释自2009年5月1日起施行。
记者从最高人民法院知识产权审判庭负责人处获悉,出台《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》(以下简称《驰名商标司法解释》)的基本背景,是为了进一步总结审判经验,完善人民法院对驰名商标的司法保护制度,增强司法保护的权威性和公信力,维护公平竞争的市场经济秩序,积极服务国家经济发展大局。
最高人民法院一直非常重视驰名商标的司法保护,通过多年坚持不懈的努力,逐步建立了驰名商标个案认定、因需认定、事实认定等基本制度。通过采取一系列司法政策,明确了认定的条件、适用范围、认定标准等,并不断加强对下级法院司法认定和保护驰名商标的指导和监督,如建立了驰名商标生效法律文书的备案制度等。此次公布的《驰名商标司法解释》,主要从驰名商标的概念、驰名商标司法认定适用的范围、认定的因素、举证责任、保护要求等五个方面进行了规范,对于人民法院在审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件中,进一步明确标准,严格适用条件和范围,统一司法尺度,加强对驰名商标的司法保护提供了法律依据。
《驰名商标司法解释》的公布实施,是最高人民法院贯彻落实国家知识产权战略的一个具体举措,也是最高人民法院今年在全国法院开展知识产权审判“优化自主创新司法环境”年度主题活动的一项重要内容。

Published by admin on 4月 27th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

Bullivant Houser Bailey PC的律师访问我所

 

图为Bullivant Houser Bailey律师Scott E. Bartel (前排中), John P. Yung (前排右), Daniel B. Eng (前排左)与我所律师合影。 
2009年4月20日,环太平洋国家及美国西海岸的公司及诉讼律师事务所Bullivant Houser Bailey PC的律师前来我所进行访问和交流。双方就当前全球经济形势、律师事务所的对策及合作等话题进行了深入探讨。Bullivant的律师认为,虽然目前全球经济形势不容乐观,但是中国经济已经开始走向复苏。他们相信,随着中国经济的进一步回暖,预计今年下半年将会有更多的中国企业赴美上市。此外,双方就开展进一步深入合作达成一致,并做出初步构想。 
 
关于Bullivant Houser Bailey PC以及双方战略结盟 
Bullivant Houser Bailey PC成立于1938年,拥有160多名律师,在全美设有六个办事处,分别位于俄勒冈的波特兰;华盛顿的西雅图及温哥华;加利福尼亚州的旧金山及萨克拉曼多,以及内华达州的拉斯维加斯。 
2008年7月14日,Bullivant Houser Bailey PC和我所结成战略同盟,共同致力于为中国客户进入国外资本市场和债券业务提供服务,主要业务领域如下:

公司,金融及证券
商业诉讼
移民
知识产权
税务

Published by admin on 4月 23rd, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

两高”有关人士解析刑事赔偿日赔偿金变化

新闻来源:法制日报
 4月10日,最高人民法院赔偿办、最高人民检察院刑事赔偿工作办公室分别下发通知,要求各地办理对侵犯人身自由国家赔偿的,每日的赔偿金标准按照111.99元计算。这是我国刑事赔偿日赔偿金第5次调整,这个数字相比1995年国家赔偿法实施时的日赔偿金17.76元增长了近7倍。
刑事赔偿日赔偿金再调整引起了社会的极大关注。本月12日,法制日报记者就此分别采访了最高人民法院国家赔偿委员会办公室主任刘志新、最高人民检察院刑事赔偿办公室主任刘志远。
赔偿金挂钩上年度职工日均工资
“国家赔偿法从实施至今,对侵犯公民人身自由的每日赔偿金逐年都有提高,这与我国经济发展,职工年平均工资日渐增长紧密相连。”刘志新解释说,根据我国国家赔偿法第26条规定,侵犯公民人身自由的,每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。
“但每日赔偿金的计算方法和法律依据并没有变化。”刘志远指出,不管是在经济发达地区,还是在经济相对落后的地区,只要人身自由权受到侵害,每日的赔偿金都按照国家上一年度城镇单位在岗职工日平均工资计算。因此,无论是亿万富翁,还是身无分文的人,在人身自由受到侵犯时,对人身自由的赔偿标准是一样的。
“不分地区、不分收入统一的国家赔偿金,体现了在人身自由这一人的基本权利面前人人平等的法律精神。”刘志远说。
刑事赔偿申请下降赔偿数上升
刘志远告诉记者,近年来,向检察机关提出赔偿申请的数量在下降,但决定赔偿的数量从2004年开始却在上升。
“这一降一升反映了检察机关规范执法水平和依法赔偿意识在同步上升,同时也说明赔偿难问题也在很大程度上得到了改观。”刘志远说。
与此同时,国家赔偿审判工作逐步步入了规范化、制度化的轨道。
自1995年国家赔偿法实施以后,全国中级以上人民法院均设立了赔偿委员会,全国大部分基层人民法院均成立了理赔小组,办理本院为赔偿义务机关的国家赔偿案件。最高人民法院成立了赔偿委员会并设立了赔偿委员会办公室,赔偿办依法审理赔偿案件,并负责指导全国国家赔偿案件的审判工作。
建议立法将精神抚慰金具体化
国家赔偿标准一度被指过低,此次调整也仅比去年的99.31元多出了12.68元。
“就赔偿范围,赔偿法有明确规定的才予以赔偿,没有明确规定的不予赔偿。”刘志新说。
在刘志远看来,目前的人身自由赔偿并不是完全意义上的赔偿。一个最后做无罪处理的公民被羁押一天,只能得到一个工作日的工资作为弥补,赔偿金额确实偏低。
去年10月23日提请全国人大常委会首次审议的国家赔偿法修正案草案提出,造成精神损害后果严重的,应当支付相应的精神损害抚慰金,但没有规定具体数额。
“受害人获得精神抚慰金是完全应该的,但应有具体标准。”刘志远认为,赔偿标准应当明确、具体,这样有利于操作,也便于当事人获得赔偿。
防止赔偿“打白条”经费保障成关键
拿到了赔偿决定却拿不到钱,一度为社会所诟病。此次,随着侵犯公民人身自由的日赔偿金标准增长,国家赔偿遭遇“打白条”会否也递增呢?
据介绍,国家赔偿法颁布实施后,国务院随后颁布的《国家赔偿费用管理办法》规定,国家赔偿费用应列入各级财政预算。按照相关规定,赔偿义务机关在作出赔偿决定后应先行垫付,再向财政申请核销。在现实中,有些是赔偿义务机关垫付不了,有些是垫付后财政部门不予核销。
对此,刘志新表示,在刑事赔偿案件中基本不会有此情况,有些地方财政不予核销赔偿义务机关先行垫付的国家赔偿金,是对国家赔偿的认识不到位。国家赔偿的主体是国家而非侵权行为的行政机关和司法机关及其工作人员,赔偿的费用是来自国家财政。中央财政对此项经费使用有专项规定。
提交全国人大常委会审议的国家赔偿法修正案草案增加规定了保障赔偿费用支付的条款:赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书,向赔偿义务机关申请支付赔偿金。赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起七日内,依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请。财政部门应当自收到支付申请之日起十五日内支付赔偿金。
“目前我国财政采取的是分级分灶吃饭体制,上级财政状况比较好,赔偿经费有保障,但办案少,需要赔偿的很少,80%至90%的案件集中在基层,赔偿案也相对集中在基层,但是基层财政往往吃紧,难以保障赔偿费用。”刘志远表示。
对此,刘志远建议,国家赔偿金可以考虑由中央和地方几级财政出钱,共同设立,统一使用,以彻底解决经费保障不足的问题,以国库财力充分保障赔偿请求人利益。(作者 袁定波 赵阳)

Published by admin on 4月 17th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

金融危机引发信用卡诈骗频发 恶意透支不还将担刑责

新闻来源:法制网——法制日报  

今年以来,由于受金融危机的影响,不少人资金周转较为困难,加之银行对信用卡发放和使用的审核监管还存在一些问题,导致全国各地信用卡诈骗案迅速上升。
  4月14日上午,浙江省宁波市鄞州区人民法院审理并当庭宣判的王春雷信用卡诈骗案,就是一起典型案件。
  POS机刷卡屡套现寅吃卯粮不还款
  2007年9月,王春雷在宁波市江北隆晟工艺针织制品厂担任业务经理。当时厂里很多同事办了信用卡,王春雷听说这种卡透支额度较大,可以直接取现或消费,就到鄞州银行总行办理了一张透支额度为5万元的信用卡。
  之后,王春雷开始频频套现。2008年2月14日他在华润万家有限公司一次套现5万元,使信用卡全额透支,之后再没有还银行钱,过完年他投资的饭店关闭,就更没有能力偿还透支的钱了。
  千呼万唤难出来债主无奈找公安
  2008年5月,银行工作人员上门催收,王春雷不在家;2008年7月21日和9月1日,银行工作人员又对其两次挂号信催讨,其未接收,多次打电话也一直未接。
  眼看着欠款逾期一期又一期,到了第9期的时候,鄞州银行的工作人员到鄞州公安分局经侦大队报了案。2009年1月5日下午,鄞州公安分局经侦大队依法对犯罪嫌疑人王春雷进行了刑事传唤。不久,鄞州区检察院依法对王春雷涉嫌信用卡诈骗案向鄞州区人民法院提起公诉。
  恶意透支又躲债岂料身陷牢狱之灾
  4月14日上午9点15分,宁波市鄞州区人民法院公开开庭审理了王春雷涉嫌信用卡诈骗案。在庭审中,王春雷对自己刷卡套现的犯罪事实供认不讳,只是辩称透支时认为自己还是有还款能力的。
  检察官指控,王春雷巨额透支时已经辞去厂里的工作,没有固定的收入,没有自己的房产,离婚后还有一个待抚养的孩子,其根本不具有还款能力,且在恶意透支后躲避还债,具有非法占有的目的,其行为已构成信用卡诈骗罪。
  法官当庭宣判:被告人王春雷以非法占有为目的,使用信用卡恶意透支,数额较大,其行为已构成信用卡诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》的相关规定,法院判决:被告人王春雷犯信用卡诈骗罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币5万元;责令被告人退赔鄞州银行信用卡借款49543.02元。
  庭审结束后,审理此案的法官表示,信用卡诈骗案的频发固然有犯罪分子自身缺乏诚信意识和法律意识的原因,但是目前我国银行信用卡市场竞争的极度无序和管理的极度混乱同样难辞其咎。银行在盲目抢占信用卡市场的同时,应该更明确告知信用卡使用中的风险,更严格实体审查申请人的实际还贷能力,这既是对银行自身资产安全的考虑,也是对金融市场与社会秩序和谐发展应尽的一份社会责任。(记者 陈东升 通讯员 陈雷)

Published by admin on 4月 16th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

国企负责人薪酬管理规定有望于年内颁布

新闻来源:21世纪经济报道
 国企高管层们的“天价薪酬”可能将被进一步抑制。继财政部上周出台的金融机构高管“限薪令”之后,一项针对全体国企负责人的薪酬管理规定也有望在近期出台。
这份规定由人力资源和社会保障部(以下简称人社部)负责牵头拟订,目前已接近完成。目前正处于进一步修改完善和上报审批阶段。待上报国务院审定后,可望于年内颁布。
新规定的内容,涉及国企负责人的薪酬结构、薪酬制度、基本年薪、绩效年薪、补充保险、职务消费规范方式以及监管体制等各个方面。其重点在于奠定我国国企高管薪酬制度的总体框架,以及薪酬水平的大体区间。
考虑到金融业的特殊性,该规定出台后,还将由各有关主管部门分别针对金融、非金融企业等领域出台具体实施细则,各地也将参照该规定出台当地有关细则,对国企负责人薪酬管理实施全面规范。
统一规范基本年薪股权激励
据了解,这份新规定的制定,始于2008年上半年,其时,舆论对平安保险高管天价薪酬事件反响强烈。
根据国务院的指示,人社部即着手牵头研究这一新办法。
作为企业工资的宏观调控部门,人社部负有对全社会各类企业工资收入分配行为进行政策指导和监督检查的职能。
新办法的总体方向,是进一步健全国企高管薪酬分配激励约束机制,明确有关原则,使国企高管权利与责任对等,杜绝国企经营者随意自定薪酬的现象,结束目前在缺乏全国性的统一规范之下,各地区、行业、层级国企高管薪酬管理标准尺度不一,差别巨大的状况。
为此,新办法将规范国企高管工资结构的各个组成部分,包括基本年薪确定的依据、绩效年薪相对于基本年薪的比例、股权激励的规范办法、补充保险按照什么来确定、职务消费的规范原则、高管薪酬监管权责等,都将予以明确。
确定国企高管工资的具体办法,是根据国有企业职工的平均收入做一个基数,高管作为较高端的人力资本,其人力资本价格等于职工平均收入再乘以相应的系数。系数的核定,由高管考核的相关主客观指标决定。
为保证规定的施行和效力,新规定将以国务院行政规章的形式颁布。其后,人社部、国资委、财政部、证监会、银监会等部门将各司其责,合力推进国企负责人薪酬分配制度的规范,促进理顺薪酬分配关系。
在全国统一办法出台后,各地还将结合自身实际,制定进一步的实施细则。知情人士透露,新的国企高管薪酬确定标准,将不按行业和企业具体划分,而将更多地与地区经济实力和职工平均工资水平挂钩。
据知情人士称,作此选择,是考虑到“如果按行业,按企业划分,很可能出现水涨船高,水落船低的情况,那样并不合理”。
尽管不按照行业来划分,但根据各个行业效益的不同,还是会有一个参考系数,以保持一定的合理落差。
财政部新规预作衔接
新办法的酝酿,正值全球金融危机,加强对企业高管薪酬监管的浪潮正席卷全球。4月3日的G20峰会赞同由金融稳定委员会起草有关大型金融机构高管薪酬的规定;欧盟表示将在4月21日公布高管薪酬规定。
与此同时,我国财政部连续出台多项关于金融业高管薪酬的规范性文件,对所管辖的金融机构2008年高管薪酬情况做出“上限”规定。
 “一方面是国际上的影响,另一方面作为上市公司的多家银行也正面临上半年年报披露高管薪酬的压力,因此财政部的这些文件是在国企薪酬全国统一规范办法出台前的过渡、应急之举。”一位熟悉新办法出台背景的知情人士分析说。
而为配合新规定的酝酿,财政部在本月初发出的最新通知,也在政策衔接上埋下伏笔。该通知要求“各国有金融机构暂按不超过2008年度确认额度的一半,发放2009年度高管人员薪酬”。据悉,这个“一半”的灵活额度,即是为新规定出台后的清算做准备。
配套改革蓄势待发
多位学界人士对我国适时制订统一的国企高管薪酬规范给予积极评价,认为这有利于缩小不合理的收入差距。国家统计局的数据显示,2008年职工工资最高的证券业达到172123元,是平均工资最低行业的11倍。
“高管薪酬如能得到规范,国企内部其他人员的薪酬水平也将会相应地发生调整,从而促进国企内部以及行业间不合理差距的逐步缩小”。中国劳动学会副会长、首都经济贸易大学劳动经济学院院长杨河清说。
同时,为配合高管薪酬制度规范的出台,学者们建议对国企收入分配机制进行一系列配套改革。
比如针对国企内部的不合理收入差距,中国劳动学会薪酬专业委员会会长苏海南建议进一步完善工资集体协商制度,把普通职工工资增长幅度,作为企业工资集体协商的重点内容,分类确定不同层级和不同工资水平员工的工资增幅。
对于缩小行业间不合理收入差距,苏海南认为根本途径是进一步打破垄断,同时规范“垄断利润”的新分配方式,保证垄断利润的大部分能被国家拿走;剩下一小部分原则上也不应用于员工的薪酬福利,而是用于技术更新等企业发展环节。
苏海南还建议吸取美国公司治理中的教训,通过修改法律规章,加强公司内部制衡机制,明确规定让小股东能够在所持股企业高管薪酬决定方面有真正的表决权。
财政部财科所国有经济研究室主任文宗瑜则建议推进与市场接轨的国企工资总额预算管理制度,并认为可在贸易、化工、轻工、纺织、外贸等充分竞争领域的国企中率先试行,赋予这类国企相对独立的工资总额确定权,让其按照市场规则和国际惯例确定工资总额,制定工资标准。
“国企的相关工资水平,应在重新核定效益基数和确定效益指标、确定合理的年度工资浮动或增长比例的基础上,重新确定。”文宗瑜说,“要指导国企通过预算约束工资收入的过快增长”。(记者 申剑丽)

Published by admin on 4月 14th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

国新办发布《国家人权行动计划(2009-2010年)》

新闻来源:新华网

经国务院授权,国务院新闻办公室13日发布《国家人权行动计划(2009-2010年)》。这是中国第一次制定的以人权为主题的国家规划,行动计划明确了未来两年中国政府在促进和保护人权方面的工作目标和具体措施。
国家人权行动计划全文约22000字,分为导言,经济、社会和文化权利保障,公民权利与政治权利保障,少数民族、妇女、儿童、老年人和残疾人的权利保障,人权教育和国际人权义务的履行及国际人权领域交流与合作等六部分。
行动计划表示,从2009年到2010年,国家将采取积极有效的措施,努力克服国际金融危机带来的消极影响,切实保障全体社会成员的经济、社会和文化权利。
行动计划说,国家将继续加强民主法治建设,健全民主制度,丰富民主形式,拓宽民主渠道,强化行政执法和司法中的人权保障,提高公民权利与政治权利的保障水平。
行动计划指出,国家将采取措施,进一步保障少数民族、妇女、儿童、老年人和残疾人的权益。
行动计划说,2009至2010年期间,国家将结合普法活动,积极依托现有的义务教育、中等教育、高等教育、职业教育体系和国家机关内的培训机构以及广播、电视、报刊、网络等多种媒体,有计划地开展形式多样的人权教育,普及和传播法律知识和人权知识。
在此期间,国家将继续认真履行已参加的国际人权条约规定的义务,倡导并积极参与国际人权领域的交流与合作。
《国家人权行动计划(2009―2010年)》指出,实现充分的人权是人类长期追求的理想,也是中国人民和中国政府长期为之奋斗的目标。中华人民共和国成立以来,特别是改革开放以来,中国把尊重和保障人权作为治国理政的重要原则,庄严载入《中华人民共和国宪法》,采取切实有效的措施促进人权事业发展,使中国人民的物质文化生活水平得到大幅提高,政治、经济、文化、社会权利得到切实保障,谱写了中国人权事业发展的新篇章。
行动计划说,中国是一个拥有13亿人口、人均资源占有率很低、生产力欠发达、经济文化发展不平衡的发展中国家。当前,中国正处于全面建设小康社会、加快推进社会主义现代化的新阶段,改革发展稳定的任务十分繁重。中国政府坚持以人为本,落实“国家尊重和保障人权”的宪法原则,既尊重人权普遍性原则,又从基本国情出发,切实把保障人民的生存权、发展权放在保障人权的首要位置,在推动经济社会又好又快发展的基础上,依法保证全体社会成员平等参与、平等发展的权利。
行动计划强调,中国政府在治国理政中坚持发展为了人民,发展依靠人民,发展成果由人民共享,着力解决好人民最关心、最直接、最现实的利益问题,促进社会公平正义,努力使全体人民学有所教、劳有所得、病有所医、老有所养、住有所居;坚持以保证人民当家作主为根本,从各个层次、各个领域扩大公民有序政治参与,健全民主制度,丰富民主形式,拓宽民主渠道,依法实行民主选举、民主决策、民主管理、民主监督,着力保障人民的知情权、参与权、表达权、监督权。
与此同时,中国政府主张加强国际人权交流、对话与合作,同世界各国一道,共同致力于推动世界人权事业健康发展,为建设持久和平、共同繁荣的和谐世界做出应有的贡献。
国家人权行动计划是在中国政府各有关部门和社会各界广泛参与下制定的。为制定好本行动计划,中国政府专门设立了国家人权行动计划联席会议机制。联席会议机制的牵头单位为国务院新闻办公室和外交部。(记者 吴小军 孙闻 袁晔)

Published by admin on 4月 13th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

《刑法修正案(七)》内容解读(一)

新闻来源:人民法院报  

编者按:
    2009年2月全国人大常委会通过了《中华人民共和国刑法修正案(七)》(以下称修正案(七)),对刑法中涉及贪污贿赂犯罪、破坏社会主义市场经济秩序犯罪、侵犯公民权利犯罪、妨害社会管理秩序犯罪、危害国防利益犯罪的一些条文作了修改,并增加了一些新的犯罪(文中所涉新罪名系作者为叙述方便而拟就,具体的正式罪名以将来司法解释确立的为准)。为更好地理解与把握修正案(七),理论部特设专栏,约请立法、司法部门的专家和法官就各个条文的立法背景、条文的主要内容等进行系统地解读。
    一、修改了刑法第一百五十一条, 增加了“走私国家禁止进出口的其他货物、物品罪”的概括性规定
   我国刑法分则在走私罪一节中对走私犯罪按走私对象的不同分别以走私国家禁止进出口的货物、物品、走私淫秽物品和走私普通应税货物、物品作了规定。在第一百五十一条中对走私国家禁止进出口的货物、物品作了具体列举,规定了走私核材料罪,走私假币罪,走私文物罪,走私贵重金属罪,走私珍贵动物、珍贵动物制品罪,走私珍稀植物、珍稀植物制品罪等犯罪。
   海关在查禁走私国家禁止进出口的货物、物品的缉私活动中出现了一些新情况。近年来我国古生物化石滥挖、滥采、贩卖情况趋于突出,走私外流情况也日益严重,这导致我国失去大量宝贵的地质遗产,对科学研究造成不可估量的损失。海关办理古生物化石走私案件在法律上遇到的难题主要是:全国人大常委会2005年12月《关于〈中华人民共和国刑法〉有关文物的规定适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石的解释》(简称《解释》),将古脊椎动物化石、古人类化石纳入文物范畴进行刑事保护,但对于走私上述两类化石以外的、有科学研究价值的无脊椎动物、古植物化石的行为很难适用《解释》的规定追究刑事责任。此外,近些年来不法分子走私国家明令禁止进出口的来自境外疫区的动植物及其产品(大多是冷冻的鸡肉、牛肉等冻品)的案件屡有发生,对人们的身体健康和社会经济秩序具有严重的危害性。来自境外疫区的动植物产品系国家禁止进境货物,属于非涉税货物,通常不能以走私普通货物罪认定处理。但一旦走私入境,又必须处理,只能对此类案件以走私普通货物罪认定,以偷逃税额作为认定罪与非罪的标准。计算走私疫区动物及其产品的完税价格及涉税额,关系到案件的定性。实践中,来自疫区的动植物及其产品买卖双方通常为口头商定,不签订书面合同和协议,很难确定其实际成交价格。走私人在境外实际收购价常常较低,海关估价却只能以同类非疫区的动植物及其产品的国内销售价格为基准,又使评估价高于实际成交价格,给缉私执法带来一定的风险隐患。即便如此,走私境外疫区的动植物及其产品的社会危害性远比走私一般应税货物的社会危害性严重,仅仅以其偷逃税额的大小区分罪与非罪和量刑,不足以体现其行为的社会危害性,也有失公正。
   鉴于古植物化石、无脊椎动物化石和来自境外疫区的动植物及其产品属于国家禁止进出口的货物、物品,考虑到走私这类货物、物品虽然其社会危害性没有走私武器等社会危害性大,但也确需追究刑事责任,只不过在刑罚上可以轻一些;又考虑到随着我国社会、经济形势的发展变化,国家禁止进出口的货物、物品,还会不断有所调整,因此,修正案(七)只对第一百五十一条第三款做了一点修改,以概括式的罪状表述:“走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。”这样,将走私刑法第一百五十一条第一、二、三款具体列举以外的其他所有国家禁止进出口的货物、物品的行为都包括进来了。
   需要指出的是,应当注意本条规定与刑法第一百五十三条的区别,后者主要是针对走私不属于国家禁止进出口的普通应税货物、物品而言的。
    二、修改了第一百八十条,增加了打击“老鼠仓”犯罪的刑法规定
   近年来,基金公司、商业银行、保险公司、证券公司、期货公司等金融机构大都开展了投资理财业务或者客户资产管理业务,手中拥有大量客户资金,将客户资金投资于证券、期货等金融产品是代客投资理财和客户资产管理的主要方式之一。这类资产管理机构的一些从业人员,在用客户资金买入证券或者其衍生品、期货或者期权合约等金融产品前,以自己名义或假借他人名义或者告知其亲属、朋友、关系户,先行低价买入证券、期货等金融产品,然后用客户资金拉升到高位后自己率先卖出牟取暴利。由于这些人户大多隐秘,“偷食”金融产品上涨盈利,因而被形象地称为“老鼠仓”。它严重破坏金融管理秩序,损害市场的公平、公正和公开,严重损害客户投资者的利益和金融行业信誉,也损害从业人员所在单位的利益。
   修正案(七)将刑法第一百八十条第一款修改为:“证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,或者明示、暗示他人从事上述交易活动,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。”同时,为严厉惩治老鼠仓犯罪,修正案(七)在第一百八十条中增加一款作为第四款:“证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、基金管理公司、商业银行、保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工作人员,利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息,违反规定,从事与该信息相关的证券、期货交易活动,或者明示、暗示他人从事相关交易活动,情节严重的,依照第一款的规定处罚。”
   (一)老鼠仓的犯罪构成特征
    1.本罪的犯罪主体是特殊主体。一般来讲,资产管理金融机构的从业人员才能成为本罪的主体。而在证券、期货监管机构或者行业协会工作的人员,也有可能因职务便利获取不属于内幕消息的未公开信息,建立老鼠仓。因此,修正案(七)将老鼠仓的犯罪主体规定为“证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、基金管理公司、商业银行、保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工作人员”。
    2.行为人实施了“利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息,违反规定,从事与该信息相关的证券、期货交易活动,或者明示、暗示他人从事相关交易活动”。所谓“内幕信息以外的其他未公开的信息”,主要是指资产管理机构、代客投资理财机构即将用客户资金投资购买某个证券、期货等金融产品的决策信息。因不属于法律规定的“内幕消息”,也未要求必须公开,故称“内幕信息以外的其他未公开的信息”。所谓“违反规定,从事与该信息相关的证券、期货交易活动”,不仅包括证券投资基金法等法律、行政法规所规定的禁止基金等资产管理机构的从业人员从事损害客户利益的交易等行为,也包括证监会发布的禁止资产管理机构从业人员从事违背受托义务的交易活动等行为。具体行为主要是指,资产管理机构的从业人员在用客户资金买入证券或者其衍生品、期货或者期权合约等金融产品前,自己先行买入,或者在卖出前,自己先行卖出等行为。
    3.“情节严重的”才构成犯罪。情节严重主要指多次建立老鼠仓的;建老鼠仓非法获利数额巨大的,或者由于建立老鼠仓对客户资产造成严重损失的等情形。
    实际中,老鼠仓犯罪的行为人在自己建仓的同时,常常以直接或者间接方式示意其亲朋好友也同时建仓,因此,修正案(七)在刑法第一百八十条第一款列举的内幕交易罪的具体行为方式中也增加了“或者明示、暗示他人从事上述交易活动”的规定。
    (二)应当注意区分老鼠仓犯罪与其他犯罪的界限
   1.与内幕交易罪的区别
   一是从信息的内容上看,内幕信息主要是围绕上市公司本身的信息,如公司的重组计划、公司高管人员的变动、公司的重大合同、公司的盈利情况等对该公司证券、期货的市场价格有重大影响、按照有关规定应及时向社会公开但还尚未公开的信息;而老鼠仓所利用的信息一般属于单位内部的商业秘密,属于“内幕信息以外的其他未公开的信息”;二是从犯罪行为损害的利益看,内幕交易更多是损害不特定的社会公众投资者和股民的合法权益,“老鼠仓”交易更多是损害资产管理机构的客户的利益。
   2.与操纵证券期货市场罪的区别
   老鼠仓行为主要是通过受托管理的客户资金来承担更多的市场风险从而减少行为人的自身风险,行为的目的是利用机构即将用客户资金购买证券、期货的信息来抢先建仓、提早撤仓从中获利,主观上并没有操纵证券期货交易价格的目的;而操纵证券期货市场主要是通过资金优势、信息优势或者对倒、对敲来影响证券、期货交易价格或者成交量,从而达到获利的目的。因此,老鼠仓无论从目的还是行为上,都无法构成操纵证券期货市场罪。
    3.与背信运用受托财产罪的区别
   背信运用受托财产罪是单位犯罪,犯罪主体是金融机构,未规定金融机构从业人员的刑事责任,主要是指金融机构擅自运用客户资金和受托财产的决策本身与受托义务相违背,因而有可能使管理的客户资产陷入极大的风险之中;而老鼠仓是一种个人犯罪,犯罪主体是从事资产管理机构的从业人员,资产管理机构做出的投资购买证券、期货的决策本身并不违背受托义务,不属于擅自运用受托财产,主要打击的是资产管理机构的从业人员利用机构内部信息提前建仓谋取非法利益的行为。(作者 全国人大常委会法工委刑法室副主任 黄太云)

Published by admin on 4月 8th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

本月起《个体工商户名称登记管理办法》正式实施

新闻来源:人民日报  

个体户起名有哪些讲究
    采访人:本报记者 富子梅 解读人:工商总局个体私营经济监管司有关负责人
  本月起,《个体工商户名称登记管理办法》(以下简称办法)正式实施。对个体工商户名称,办法都有哪些具体要求,起名时该注意哪些问题呢?记者就此采访了国家工商总局个体私营经济监管司有关负责人。
  个体工商户可不起名
  一户只准用一个名称
  办法首先明确,个体工商户可以不起名,比如在农贸市场或批发市场内经营的商户,多数是以摊位号来区别彼此的,并没有具体的商号名称。
  一户个体工商户只准使用一个名称,向登记机关提出申请,经核准登记后才能使用。名称牌匾可适当简化,但不得对公众造成欺骗或者误解。登记机关是指县(市)工商局以及大中城市的工商分局。登记机关也可以委托下一级的工商所来办理登记。也就是说,原则上个体工商户可以在所在辖区的工商所登记名称。
  经营者姓名可作字号
  不得用“中国”等字词
  个体工商户名称由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成。经营者姓名可以作为个体工商户名称中的字号使用。个体工商户名称中的行业应当反映其主要经营活动内容或者经营特点,名称中的组织形式可以选用“厂”、“店”、“馆”、“部”、“行”、“中心”等字样,但不得使用“企业”、“公司”和“农民专业合作社”字样。
  办法明确,个体工商户名称不得含有下列内容和文字:有损于国家、社会公共利益的;违反社会公序良俗,不尊重民族、宗教习俗的;可能对公众造成欺骗或者误解的;外国国家(地区)名称、国际组织名称;政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社团组织名称及其简称、部队番号;“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”字词;汉语拼音、字母、外国文字、标点符号;不符合国家规范的语言文字;法律、法规规定禁止的其他内容和文字。
  名称相同者先到先得
  擅用他人名称将罚款
  两个及两个以上申请人向同一登记机关申请登记相同个体工商户名称的,登记机关依照申请在先原则核定,先到先得。因此,在同一登记机关管辖区域内,个体工商户在申请名称时,如果与已登记注册或已预先核准的企业、个体工商户名称相同,将不予核准登记。
  个体工商户在对名称的使用中,擅自使用他人已经登记注册的市场主体名称或者有其他侵犯市场主体名称权行为,由工商部门责令改正,情节严重的,处1000元以下罚款。
  名称预先核准不收费
  名称核准后保留半年
  个体工商户在申办名称时,经营范围涉及登记前置许可的,比如,开办餐饮店之前需要先在卫生行政管理部门办理卫生许可证,这种情况下,个体工商户应当申请名称预先核准,但不收取费用。申请人应当以登记机关核准的名称报送有关部门办理前置审批手续。
  受理个体工商户名称预先核准申请后,工商部门应当场作出核准与否的决定。依法不能当场作出决定的,应当在5日内作出核准或驳回的决定。预先核准的个体工商户名称保留期为6个月。在保留期内,不得转让,不得用于经营活动。保留期满,自动失效。 
  我国个体工商户逾2900万户
  截至2008年底,全国实有个体工商户2917.33万户,实有资金数额9005.97亿元,户均资金数额3.09万元,从业人员5776.41万人。2008年全国新登记个体工商户615.18万户,增长4.63%。
  从省市看,个体工商户实有户数最多的是广东320.52万户,个体工商户实有资金数额最多的是江苏1204.3亿元。从行业看,个体工商户最多的是批发和零售业,个体工商户在信息传输、计算机服务和软件业增长最快。

Published by admin on 4月 7th, 2009 tagged 未分类 | Comments Off

证监会撤销立立电子IPO核准 中国证券市场第一例

来源:中国新闻网 
中国证监会发审委三日否定了宁波立立电子的首发申请,依法撤销立立电子公开发行股票核准决定,这是证监会首次做出发行撤销决定。 
二00八年三月五日,证监会发审委的审核通过立立电子IPO(首次公开发行股票)申请。立立电子正准备登陆深交所之际,媒体爆出立立电子涉嫌掏空浙江海纳。 
证监会今天表示,在接到举报后,立刻组成了调查组进行调查,去年底形成调查报告。 
证监会本月三日再次将立立电子IPO申请提交发审委审核,讨论结果认为立立电子存在权售纠纷不确定问题,可能损害投资者利益。经表决,同意票数没有达到五票,因此决定撤销立立电子首次公开发行股票核准决定。  
由于此前投资者已经进行了网上和网下申购,这部分资金在调查期间一直被冻结。证监会有关负责人今天表示,按照立立电子发行价并根据银行同期利息返还资金。 
据悉立立电子总经理林必清已经得知了这一消息,并表示募集资金悉数退还申购者,并加付利息。 
立立电子是中国最大的硅抛光片和硅外延片生产企业之一。经调查发现立立电子的问题是,立立电子和浙江海纳之间年二00二的股权交易没有按有关要求履行内部决策程序,交易程序存在瑕疵,这个瑕疵可能导致重大权属不确定性。不过证监会亦表示,没有发现立立电子掏空浙江海纳的情况。 
证监会还披露,立立电子的招股说明书没有按要求披露部分事项,一是立立电子包括子公司跟海纳公司之间的部分借款情况,二是浙江海纳跟立立电子部分设备交易情况,三是立立电子收购相关股权时所做的一些股权待持安排。 
证监会认为,从调查情况来看没有发现中介机构存在不尽职情形和违法行为。

Published by admin on 4月 3rd, 2009 tagged 未分类 | Comments Off